фото показано с : rup.ee

Налоговый фестиваль послужил триггером для роста интереса эстонских предпринимателей к возможному переносу деятельности коммерческих товариществ в более дружелюбные с налоговой точки зрения юрисдикции.

Планы по введению налога на прибыль предприятий вызвали дискуссии о стабильности и последовательности налоговой политики Эстонии, десятилетиями ассоциировавшейся с прозрачностью и неизменностью. Несмотря на то, что налог на прибыль коммерческих товариществ введен не будет, интерес к переносу предпринимательской деятельности в более предсказуемые и выгодные налоговые юрисдикции сохранился.

Ситуацию усугубляют неожиданные закрытия банковских счетов коммерческих товариществ кредитными учреждениями. Все это усиливает готовность предпринимателей искать более безопасную и стабильную бизнес-среду.

Правовая база

Возможности переноса эстонского коммерческого товарищества, или так называемой миграции, в другое государство-член Европейского cоюза (ЕС) регулируются на двух уровнях.

Во-первых, Директива Европейского союза 2017/1132 (измененная Директивой 2019/2121) регулирует трансграничные слияния, разделения и преобразования, обеспечивая общую основу, на основании которой предприятия стран-членов ЕС могут переносить свою деятельность в другие юрисдикции.

Во-вторых, эти возможности подробно описаны в Коммерческом кодексе Эстонии, который предоставляет коммерческим товариществам конкретный процессуальный путь для реализации этих изменений.

Коммерческий кодекс регулирует три основных типа трансграничных преобразований.

Трансграничное объединение (глава 31, раздел 6). В этом случае присоединяемое эстонское коммерческое товарищество прекращает свою деятельность в Эстонии, а хозяйственная деятельность будет продолжена под именем присоединяющего коммерческого товарищества в другой стране-члене Европейского союза.

Трансграничное разделение (глава 32, раздел 6). Это позволяет распределить деятельность и активы коммерческого товарищества между несколькими коммерческими товариществами, зарегистрированными в разных странах.

Трансграничное преобразование (глава 33, раздел 11). Это означает полный перенос коммерческого товарищества в другую страну-член Европейского союза. В отличие от объединений и разделений, коммерческое товарищество сохраняет свою правосубъектность и продолжает вести деятельность от своего имени, но в другой стране.

Существует также возможность создания дочернего предприятия или приобретения уже существующего в иностранном государстве коммерческого товарищества. На практике это самый простой, быстрый и доступный способ, а иногда и единственно возможное решение, если целевая страна не является членом Европейского союза (например, Объединенные Арабские Эмираты, Великобритания или Соединенные Штаты Америки), поскольку к ней не применяются трансграничные процедуры, установленные директивами Европейского союза.

Налоговые последствия: не все так просто

Допустим, у нас есть эстонское коммерческое товарищество, которое «переезжает» в другую страну. Важно понимать, что ни один из вышеперечисленных вариантов не означает возможности покинуть страну без налоговых последствий, просто «забрав активы с собой в чемодане».

Согласно части 22 статьи 50 Закона о подоходном налоге, при прекращении деятельности коммерческого товарищества следует уплатить подоходный налог с рыночной стоимости активов (включая ликвидационные остатки), превышающей взносы в собственный капитал. Не учитывается увеличение стоимости активов за счет эмиссии акций или паев. Это значит, что при прекращении деятельности коммерческое товарищество не может просто вывести свои активы без возникновения налоговых обязательств. Налогообложение осуществляется на основе фактической рыночной стоимости активов за вычетом капитала, внесенного собственниками.

В статье 545 Закона о подоходном налоге установлен так называемый подоходный налог на выход (англ. exit tax), который регулирует ситуации, когда коммерческое товарищество выводит свои активы из Эстонии. Например, это может касаться передачи интеллектуальной собственности или оборудования коммерческому товариществу, расположенному в другой стране.

Подоходным налогом облагается сумма, равная разнице между рыночной стоимостью выводимого имущества и его балансовой стоимостью на момент вывода из Эстонии. Это правило применяется, когда коммерческое товарищество – резидент Эстонии переводит активы в свое постоянное место деятельности в иностранном государстве. Цель налога на выход – «поймать» прирост стоимости, возникший в Эстонии до того, как активы будут переведены за границу и окажутся за пределами нашей налоговой системы.

Следует учесть, что перенос коммерческого товарищества в другую страну может не означать исчезновения местных налоговых обязательств, если в Эстонии присутствуют признаки постоянного места деятельности. Например, такая ситуация может возникнуть, если сделки в Эстонии совершает лицо, являющееся уполномоченным представителем (например, членом правления, директором или работником) этого иностранного коммерческого товарищества, а не независимый посредник. В этом случае на право налогообложения доходов предприятия могут претендовать как новая страна резидентства, так и Эстония.

Сложность процедур

Хотя директивы Европейского союза создают единую правовую базу, практика показывает, что в каждой стране все равно существуют свои особенности, процедуры и требования. В Эстонии в трансграничном объединении участвуют несколько регистров, нотариусы и надзорные органы, которым требуются следующие документы и процедуры.

Проект решения о преобразовании: описание того, как именно объединяются (или реструктурируются) активы, обязательства и капитал.

Отчет аудитора: в основном обязателен для проверки правильности оценки и обеспечения защиты интересов кредиторов и миноритарных акционеров.

Публикация в издании «Ametlikud Teadaanded»: заинтересованные стороны могут оспорить.

Согласование с учреждениями надзора: например, если деятельность коммерческого товарищества подлежит финансовому надзору.

Общее собрание пайщиков или акционеров: должно утвердить проект, иногда при наличии особого кворума (2/3 или 3/4 голосов).

Занесение в регистры обеих стран.

Каждая из этих процедур может занять от двух недель до нескольких месяцев. В итоге процесс часто занимает шесть месяцев или даже больше. Расходы (включая юридические и аудиторские услуги) могут варьироваться от нескольких тысяч до десятков тысяч евро в зависимости от размера коммерческого товарищества.

Учитывая сложность, длительность и стоимость трансграничных процедур, а также потенциальные налоговые последствия, многие коммерческие товарищества рассматривают альтернативу создания дочернего предприятия или покупки существующего коммерческого товарищества в стране назначения. В этом случае можно постепенно перенести туда деятельность

Возможные налоговые риски

Помимо ранее упомянутого риска, связанного с постоянным местом деятельности в Эстонии, может также применяться международная налоговая мера, известная как правило о контролируемых иностранных компаниях (правило CFC). Это правило также было имплементировано в Закон о подоходном налоге Эстонии (статья 543 «Подоходный налог с прибыли контролируемого иностранного коммерческого товарищества»).
В соответствии с этим часть прибыли контролируемого иностранного коммерческого товарищества может быть присвоена эстонскому коммерческому товариществу и обложена налогом, если:

коммерческое товарищество – резидент Эстонии единолично или вместе со связанными лицами имеет прямо или косвенно более 50% акций с правом голоса, паев или прав иностранного предприятия или контролирует его деятельность иным способом;

иностранное коммерческое товарищество не осуществляет фактическую хозяйственную деятельность (не имеет экономического содержания, необходимых ресурсов, персонала, оборудования и т. д. ) и создано с целью получения налоговых льгот;

прибыль иностранного коммерческого товарищества, присваиваемая эстонскому предприятию, возникает в результате искусственно созданных сделок или схем, основной целью которых является получение налогового преимущества.

Эти положения применяются также к постоянному месту деятельности эстонского коммерческого товарищества в иностранном государстве.

Если эстонское материнское предприятие предоставляет активы дочернему предприятию в качестве взноса в паевой капитал без убедительной экономической цели вместо предоставления займа на рыночных условиях, это может быть расценено как деятельность, направленная на искусственное получение налогового преимущества, и в этом случае может применяться статья 51 Закона о подоходном налоге. Аналогичный подход может применяться и к расходам на приобретение готовых предприятий за рубежом.

Венгерский пример

Венгрия известна как одна из стран с низкими ставками налога на прибыль предприятий в Европейском союзе. Ставка налога составляет 9%, а местного налога – 0,5–2%, в зависимости от местонахождения предприятия. Дивиденды, выплачиваемые венгерским предприятием эстонскому материнскому предприятию, не облагаются налогом как в Венгрии (освобождение от налога в стране происхождения), так и в Эстонии в соответствии с частью 11 статьи 50 и статьей 18 Закона о подоходном налоге.

Таким образом, создание или приобретение дочернего предприятия и перевод туда деятельности и центра прибыли может обеспечить существенное налоговое преимущество с точки зрения Эстонии – в Венгрии налоги уплачиваются по более низкой ставке, а владельцы получают дивиденды, не облагаемые налогом в Эстонии как на уровне предприятия, так и на уровне собственников.

В статье 51 Закона о подоходном налоге установлено, что при налогообложении подоходным налогом не считается действительной сделка или цепочка сделок, основной целью или одной из основных целей которых является получение налогового преимущества. Это означает, что даже если сделка или действие имели определенную коммерческую цель, не может быть исключена возможность признания ее недействительной, если цель получения налоговой выгоды преобладает над коммерческой целью.

Данное положение закона может применяться также в случае, если целью сделки было не только уклонение от налогообложения, но и достижение искусственно более благоприятного налогового результата, что противоречит целям Закона о подоходном налоге, директив Европейского союза или налоговых договоров, и сделка, очевидно, не была бы заключена в такой форме, если бы не было возможности получения налогового преимущества.

Однако нельзя сделать вывод о том, что получение налогового преимущества было основной целью, без проверки соответствия сделки или действия целям Закона о подоходном налоге, налоговых договоров и директив Европейского союза. В частности, цель налоговых договоров заключается в содействии обмену товарами и услугами, а также движению капитала и лиц путем избежания двойного налогообложения. Более благоприятное налогообложение также является способом привлечения инвестиций в страну. Например, многие страны применяют специальные режимы для предприятий, занимающихся интеллектуальной собственностью, информационными технологиями и судоходством (в том числе Эстония), для поддержки развития этих секторов экономики. Льготы также могут предоставляться при выплате дивидендов, а прирост капитала может быть освобожден от налогообложения.

Следовательно, можно сделать вывод, что создание коммерческого товарищества в такой стране или инвестиции в его капитал не противоречат целям Закона о подоходном налоге, директивам Европейского cоюза или налоговым договорам и не являются злоупотреблением правом, поскольку соответствуют целям соответствующей страны, и если сделка или действие имеют коммерческую цель, они будут считаться соответствующими целям указанных правовых актов.

Очевидно, что бремя доказывания лежит на налогоплательщике, и это может быть не самой простой задачей. Не всегда возможно выразить коммерческую выгоду в конкретной сумме, превышающей размер полученной налоговой выгоды. Если коммерческую выгоду невозможно оценить в денежном выражении или ее размер не может быть заранее определен, необходимо иметь иные мотивы. К ним могут относиться, например, наличие квалифицированной рабочей силы, более низкие производственные затраты, простота получения лицензии на деятельность и т. д. Даже проблемы с доступностью банковских услуг могут быть убедительной целью.

Особенности страны назначения

При переносе деятельности коммерческого товарищества в другую страну необходимо учитывать организационные и практические нюансы, которые могут быть не очевидны на первый взгляд. Например, в Венгрии учредить предприятие несложно. Это можно сделать удаленно, по видеосвязи с адвокатом, который подпишет и представит необходимые документы в регистр. Взнос в капитал коммерческого товарищества (около 8000 евро) можно внести даже наличными.

Однако может оказаться неожиданным, что в течение восьми дней с момента учреждения предприятия необходимо открыть текущий счет в венгерском банке. Это может быть столь же сложной задачей, как и в Эстонии в случае с коммерческим товариществом, принадлежащим нерезидентам Эстонии. Невыполнение этого требования может привести к штрафам или даже к ликвидации предприятия. Условием открытия банковского счета может быть подтверждение фактического присутствия в Венгрии: например, наличие офиса, местных деловых партнеров и, желательно, местного члена правления.

Хотя Венгрия упоминается в качестве конкретного примера, существуют и другие страны с низкими ставками подоходного налога. В Европейском cоюзе к ним относятся Ирландия, Болгария, Кипр и Мальта, а среди третьих стран – Объединенные Арабские Эмираты. Кроме того, многие страны предлагают налоговые льготы для определенных видов доходов, например, для судоходных компаний, фирм, занимающихся интеллектуальной собственностью, или компаний в сфере информационных технологий.

Выводы и рекомендации

При принятии решения о переносе деятельности предприятия в другую страну необходим комплексный подход, учитывающий совокупность возможных налоговых последствий, юридических процедур и их стоимости, а также специфику деловой среды страны назначения

Оцените расходы на юридические процедуры и налоговые последствия по сравнению с получаемыми выгодами.

Проанализируйте, не возникнет ли после переноса деятельности риск постоянного места деятельности в Эстонии, и не будет ли применяться правило контролируемого иностранного предприятия (CFC).

При приобретении долей участия и внесении взносов в капитал помните о необходимости обоснования коммерческой цели этих действий.

Изучите условия ведения бизнеса и законодательство другой страны. Некоторые детали могут быть не очевидны сразу, но они могут быть очень важны.

.

Подробнее читайте на rup.ee ...

137 +